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其一,在黄牛出现之前,玩家向俱乐部花钱购买积分购买的只是一个游戏资格,竞技赚取的积分只是一种精神奖励。因为俱乐部不回收积分券,积分券也没有其他的渠道可以变现为货币,因此在游戏中赚取的积分只能用于后面的游戏,不等于赚取金钱或其他一般等价物。几乎所有的网络棋牌游戏软件,都可以花钱购买游戏积分,但都不能向平台或他人出售积分。这就是游戏和赌博之间最坚实的防火墙。在出现黄牛之前,德州扑克俱乐部在法律上根本不涉及开设赌场。
涉案俱乐部系合法成立的企业,营业范围包括体育竞赛组织及体育赛事策划。起诉书指控的逻辑完全围绕德州扑克俱乐部的成立和运营,这是错误的。在案证据证明,在成立俱乐部时并未提及黄牛的角色。成立俱乐部不等于成立一家赌场,投资俱乐部不等于投资赌场。根据被告人的当庭供述和在案证据足以证明:被告人的最后一笔出资发生在2023年4月份,而黄牛的出现是在2023年7月,被告人通过其他玩家知道黄牛的存在是2023年7月下旬,知道黄牛可以收购玩家积分券、可以帮助玩家变现积分更是在此之后。也即,在被告人完成俱乐部股权投资时,尚不存在赌博或开设赌场的行为。
根据主客观相统一的定罪原则,只有当被告人明知存在黄牛可以从玩家手中回收积分券、帮助玩家变现积分券时,被告人的俱乐部投资股东身份才具有刑法意义。在此之前,被告人投资俱乐部的行为不具有刑法可非难性。在知道黄牛帮助玩家变现积分券后,法律要求被告人制止黄牛的行为,以切断黄牛跟自己的因果链、责任链。也即,如果非要追究被告人的刑事责任,也仅仅是因为其对黄牛的存在采取了一种放任态度,从而为L和M开设赌场的行为提供了载体条件和场地帮助。
如果我们实事求是的围绕黄牛来分析、判断各位被告人的地位、角色和作用,那么被告人在这个案件中不应该是排在第一位的主犯,而应该是排在第五位的从犯。因为L和M及其两位共同引进、管理的两位黄牛,在犯罪构成中的作用都要远大于被告人。且即便认定被告人构成开设赌场罪,赌资金额、参赌人数和获利金额都要从被告人明知黄牛可以帮助玩家变现积分券开始计算。如果算法存在混淆不清的地方,应当将存疑利益分配给被告人。结合本案案情,如果不能判决被告人无罪,也应当判决被告人缓刑。